Нередко субъекты хозяйствования решают, что более целесообразным для них будет заключение тех или иных договоров в собственных интересах не самостоятельно, а с помощью привлеченного «со стороны» посредника. Учитывая практическую полезность данных решений во многих случаях, договоры комиссии давно являются достаточно распространенными среди посреднических договоров. Однако, несмотря на то что о договорах этого вида много писалось и обсуждалось, имеют место случаи, когда при заключении и исполнении этих договоров стороны допускают юридические ошибки, которые создают для них определенные, иногда серьезные, сложности.
В статье мы расскажем о гражданско-правовой природе договора комиссии и выясним, в чем заключается его отличие от других посреднических договоров

Договор комиссии: предмет и существенные условия

Классическое определение данного договора гласит, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату осуществить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 1011 Гражданского кодекса Украины, далееГКУ). Сразу резюмируем: в этом законодательном определении предмета договора комиссии собраны его существенные признаки:

  • предметом договора комиссии является обязанность комиссионера совершить одну или несколько сделок;
  • договор комиссии является возмездным;
  • такие сделки (сделка) на основании договора комиссии совершаются комиссионером от своего имени;
  • сделки (сделка) на основании договора комиссии совершаются комиссионером за счет комитента.

Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент. Законодатель не устанавливает ограничений относительно правового статуса данных субъектов, однако, учитывая то что договор комиссии является возмездным, то есть предусматривает получение прибыли комиссионером, напрашивается логический вывод: если услуги комиссии предоставляются систематически, комиссионер должен быть юридическим лицом или предпринимателем. Собственно, это прямо предусмотрено и п. 1.2 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденных приказом Министерства внешних экономических связей Украины от 13.03.1995 г. № 37. Так, согласно указанной норме участниками сторон торгового процесса на комиссионных началах являются:

  • субъект хозяйствования, принимающий товар на комиссию (комиссионер),
  • гражданин, предприятие (организация, учреждение), который сдает товар на комиссию (комитент).

По своим юридическим характеристикам договор комиссии является консенсуальным — договор считается заключенным с момента достижения об этом согласия сторонами.

Договор комиссии может быть как срочным, так и бессрочным (ч. 1 ст. 1012 ГКУ).

Возмездность договора комиссии «заложена» в его дефиниции, из которой четко видно, что комиссионер осуществляет свои функции за плату (напомним: она называется «комиссионная плата»). Поэтому даже в случае, если в договоре комиссии о комиссионной плате не будет ничего указано, это совсем не означает, что комиссионер не может на нее претендовать. В данной ситуации комиссионная плата выплачивается после исполнения договора комиссии исходя из обычных цен за такие услуги (ч. 3 ст. 1013 ГКУ).

Комиссионер имеет право на получение платы на общих основаниях также и тогда, когда договор комиссии не был исполнен из-за причин, зависевших от комитента. А в случае расторжения или одностороннего отказа от договора комиссии комиссионер имеет право на плату за фактически совершенные действия (ч.ч. 4, 5 ст. 1013 ГКУ).

В общем случае договоры комиссии могут заключаться с целью поручения комиссионеру совершения каких-либо, не запрещенных законом и не противоречащих правовому статусу сторон, сделок.

При этом касательно тех договоров комиссии, когда комиссионеру поручается продать или приобрести для комитента определенный товар, закон четко устанавливает, что существенными условиями договора комиссии, по которым комиссионер обязуется продать или купить имущество, являются условия об этом имуществе и его цене (ч. 3 ст. 1012 ГКУ).

В чем разница между договором комиссии, агентским договором и договором поручения?

Как отмечалось, договор комиссии относится к посредническим договорам. Наряду с договором комиссии распространенными видами посреднических договоров являются и агентский договор, и договор поручения. Признавая то, что посреднические договоры весьма полезны, поскольку помогают субъектам хозяйствования достигать собственных целей посредством привлечения сторонних лиц и организаций, следует отметить, что выбор того из посреднических договоров, который не в полной мере соответствует целям и интересам предприятия, может преподнести дополнительные нежелательные «сюрпризы». Посему, чтобы предотвратить возможные злоупотребления со стороны контрагентов и прочие неожиданные последствия, важно правильно разграничивать договор комиссии от других посреднических договоров.

Для этого процитируем законодательные определения посреднических договоров:

  • договор комиссии — это договор, по которому одна сторона обязуется по поручению другой стороны за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 1011 ГКУ);
  • агентский договор — договор, по которому одна сторона (коммерческий агент) обязуется предоставить услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) в заключении соглашений или способствовать их заключению (предоставление фактических услуг) от имени данного субъекта и за его счет (ч. 1 ст. 297 Хозяйственного кодекса Украины, далееХКУ);
  • договор поручения — договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Сделка, совершенная поверенным, создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности доверителя (ч. 1 ст. 1000 ГКУ).

Основные различия, по которым договор комиссии отличается от других посреднических договоров, указаны уже в самих предоставленных законодателем определениях данных договоров (см. выше). В частности, речь идет о следующих отличиях:

1. От чьего имени действует посредник

По договорам комиссии посредник — комиссионер — всегда действует от своего имени, а не от имени лица, в интересах которого он действует (комитент). При этом по договору поручения посредник (поверенный) действует от имени своего доверителя. Агентский договор, в свою очередь, так же, как и договор поручения, предусматривает, что посредник (коммерческий агент) действует от имени субъекта, которого он представляет. Так, в ХКУ четко прописано, что не являются коммерческими агентами предприниматели, действующие, хотя и в чужих интересах, но от своего имени (ч. 3 ст. 295 ХКУ).

2. В чем заключается смысл деятельности посредника

В рамках договора комиссии посредническая деятельность комиссионера заключается в совершении сделок.

Напомним

Сделкой является действие лица, направленное на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей; сделки могут быть односторонними и двух- или многосторонними (договоры) (ч.ч. 1, 2 ст. 202 ГКУ).

То есть если комиссионеру поручено представлять интересы комитента перед третьими лицами без цели совершения сделки, такой договор не может считаться договором комиссии.

В отличие от договора комиссии, агентский договор предусматривает необходимость заключения коммерческим агентом соглашений или содействие их заключению (предоставление фактических услуг). Как видим, если коммерческому агенту поручено первое — заключение соглашений, то фактически содержание деятельности коммерческого агента по агентскому договору и комиссионера — по договору комиссии будет совпадать (но коммерческий агент, в отличие от комиссионера, будет действовать от имени субъекта, которого представляет). Несмотря на такую схожесть, ХКУ устанавливает, что к агентским отношениям в части, не урегулированной ХКУ и прочими принятыми в соответствии с ним нормативно-правовыми актами, могут применяться соответствующие положения ГКУ, которыми регулируются отношения поручения.

По договору поручения поверенный совершает от имени доверителя определенные договором юридические действия. Это могут быть среди прочего и сделки — как односторонние, так и многосторонние. Отличие от договора комиссии будет заключаться лишь в том, что данные действия, как уже отмечалось, совершаются доверителем не от своего имени, а от имени поверенного. Кроме того, понятие «юридические действия» более обширно, чем совершение сделок. Фактически это любые конкретные и осуществимые действия, которые имеют юридическое значение и влекут за собой правовые последствия или не создают таких последствий (например, ознакомление с материалами дела и т.п.).

3. Оплата посреднику

Договор комиссии, как и агентский договор, может быть только возмездным. В этом заключается его следующее отличие от договора поручения, который может быть как возмездным, так и безвозмездным — в зависимости от воли сторон (право сторон согласовать в договоре безвозмездный характер услуг поверенного следует из ч. 1 ст. 1002 ГКУ).

4. Особенности правового статуса посредника

В целом комиссионером и поверенным могут выступать какие-либо субъекты, наделенные для этого необходимым объемом дееспособности. Однако что касается договоров комиссии, стоит сделать предостережение: комиссионером-непредпринимателем хочет быть только лицо, предоставляющее соответствующие услуги разово. Если же говорить о договорах  комиссии, рассчитанных на длительное сотрудничество между сторонами, и агентских договорах, здесь круг потенциальных посредников значительно сужается. Так, профессиональным комиссионером или коммерческим агентом может быть только субъект хозяйствования.

К тому же услуги по коммерческому посредничеству предоставляются только субъектам хозяйствования (ч. 1 ст. 295 ХКУ).

5. Обязательства посредника перед третьими лицами

Это отличие договора комиссии от смежных договоров напрямую связано, в частности, с тем, от чьего имени действует посредник. Поскольку комиссионер действует от своего имени, заключая в пользу комитента договоры с другими лицами, соответственно, он и будет нести ответственность за нарушение условий таких договоров. Более того, третье лицо вообще может не знать о том, что комиссионер заключает с ним договор не для собственных нужд, а во исполнение заключенного с комитентом договора комиссии.

Конечно же, это не лишает комиссионера права в определенных случаях обращаться к комитенту с требованием о возмещении убытков, понесенных им перед третьим лицом по вине комитента. Например, если комиссионер несвоевременно рассчитался с продавцом из-за того, что комитент вопреки условиям договора комиссии своевременно не перечислил ему необходимую сумму денежных средств, и поэтому комиссионер обязан был уплатить продавцу штрафные санкции. В таком случае вполне законным будет требование комиссионера к комитенту о возмещении ему суммы уплаченных штрафных санкций. Но комиссионер не вправе отказать продавцу в выплате штрафных санкций, мотивируя это виной комитента.

Вместе с тем при исполнении договоров поручения и агентских договоров ситуация совсем иная, поскольку все юридические действия поверенный совершает от имени доверителя. Поэтому претензии со стороны третьих лиц, которые будут предъявляться к поверенному (коммерческому агенту) лично, являются юридически несостоятельными, поскольку поверенный (коммерческий агент) лишь выполнял функцию представителя интересов доверителя, а не своих собственных. Такие претензии могут быть обоснованными лишь тогда, когда представителю в вину вменяется нарушение, совершенное им лично, от своего имени.

Особенности исполнения договора комиссии

Особенности исполнения договоров комиссии детально урегулированы законом. Для удобства можно выделить отдельные группы таких особенностей.

Условия совершения сделок комиссионером. По общему правилу, комиссионер обязан совершать сделки на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Такие условия и указания могут быть прямо прописаны в тексте договора по желанию сторон. Если же в договоре данных указаний нет, комиссионер обязан совершать сделки в соответствии с обычаями делового оборота или требованиями, которые, как правило, выдвигаются (ч. 1 ст. 1014 ГКУ).

Следует отметить, что в некоторых случаях комиссионер все же вправе отступить от указаний комитента, в частности, не будет нарушением со стороны комиссионера, если (ч.ч. 1, 2 ст. 1017 ГКУ):

  • этого требуют интересы комитента, и комиссионер не мог заблаговременно спросить у комитента или не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер должен как можно быстрее уведомить комитента о допущенных им отступлениях;
  • комиссионер является предпринимателем, а право действовать во исполнение договора комиссии, допуская при этом определенные отступления от указаний комитента, прямо предоставлено ему договором комиссии. В свою очередь, и в данном случае комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях.

Так, в постановлении ВХСУ от 08.04.2010 г. по делу № 8/119-38 подчеркивается, что:

«...право на отступление от договора без необходимости осуществления предварительного запроса, но с обязательным уведомлением комитента, как следует из ч. 2 ст. 1017 ГКУ, может быть предоставлено только комиссионеру-предпринимателю. При отсутствии в договоре права отступать от его условий комиссионер приобретает такую возможность, если: 1) это обусловлено интересами комитента и 2) комиссионер не мог предварительно спросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос».

Сторонам договора комиссии необходимо помнить о правовых последствиях, которые могут повлечь за собой несогласованное с комитентом отступление от его указаний. В частности:

  • в случае продажи комиссионером имущества по цене, ниже обусловленной с комитентом, на комиссионера возлагается обязанность заплатить разницу комитенту, если комиссионер не докажет, что он не имел возможности продать имущество по согласованной цене, а его продажа по более низкой цене предупредила большие убытки (например, товар был реализован накануне истечения срока годности, и если бы комиссионер не снизил цену и не продал бы его, просроченная продукция нанесла бы комитенту значительно больше убытков). Кроме того, если договором комиссии предусматривалось, что комиссионер для согласования возможности продажи товара по более низкой цене обязан направить комитенту предварительный запрос, комиссионер должен также доказать, что он не мог заблаговременно спросить у комитента или получить в разумный срок ответ на свой запрос (например, комитент-физлицо отдыхал за рубежом, и с ним не было связи) (ч. 3 ст. 1017 ГКУ);
  • в случае приобретения комиссионером имущества по цене, выше согласованной с комитентом, комитент имеет право отказаться от принятия такого имущества, заявив об этом комиссионеру в разумный срок после получения от него уведомления об этой покупке. Если же комитент не сделал такого уведомления, считается, что имущество, приобретенное для него комитентом, принято (ч. 4 ст. 1017 ГКУ).

Заметим: если комиссионер при покупке имущества уплатил разницу в цене, то есть самостоятельно оплатил сумму, превышающую цену, согласованную с комитентом, последний не вправе отказаться от принятия исполнения договора (ч. 5 ст. 1017 ГКУ).

Стоит обратить внимание и на следующее: закон устанавливает, что в случае если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, нежели те, что были определены комитентом, дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту (ч. 2 ст. 1014 ГКУ).

Привлечение комиссионером к исполнению договора третьего лица — субкомиссионера. Согласно общему правилу, комиссионер должен предоставить комитенту услуги по комиссии самостоятельно. Однако если комитент выразил согласие на заключение комиссионером договора субкомиссии для возложения комиссионером своих функций на другое лицо, комиссионер имеет право заключить такой договор. Заключение договора субкомиссии без получения согласия допускается только в исключительных случаях. Например, если комиссионер взял на себя обязанность реализовать определенную партию алкоголя, а срок действия его лицензии истекает.

Следует отметить, что в данном случае комиссионер будет нести перед комитентом полную ответственность за действия субкомиссионера. Комиссионер, в свою очередь, приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. При этом комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в отношения с субкомиссионером (ст. 1015 ГКУ).

Особенности исполнения договора, заключенного комиссионером с третьим лицом. Речь пойдет о специфике исполнения не напрямую договора комиссии, а договора, который был заключен комиссионером в рамках выполнения им своих функций по договору комиссии.

Необходимо подчеркнуть, что по договору, заключенному с третьим лицом, комиссионер приобретает право даже тогда, когда комитент был назван в договоре или принял от третьего лица исполнение договора (ч. 2 ст. 1016 ГКУ).

Если по каким-либо причинам третье лицо не исполнило или ненадлежащим образом исполнило свои обязанности по заключенному с ним договору, ответственность за это не может быть возложена на комиссионера. Например, комиссионер в интересах комитента заключает договор поставки, однако после фактической передачи товара покупателю — третьему лицу, последнее задерживает его оплату. Вина, как и ответственность комиссионера за такое нарушение со стороны третьего лица, исключается. Исключением являются случаи, когда комиссионер был неосмотрительным при выборе данного лица или поручился за исполнение договора (делькредере).

Обязанность комиссионера в описанном случае сводится к уведомлению о совершенном третьим лицом нарушении комитента и сбору и обеспечению необходимых доказательств. Комитент, в свою очередь, имеет право требовать от комиссионера уступки права требования к данному лицу (ч.ч. 3–4 ст. 1016 ГКУ).

Важно отметить, что перечисление комитентом денежных средств на счет комиссионера в иностранной валюте с целью исполнения последним договора с третьим лицом-нерезидентом нельзя считать осуществлением расчетов в валюте между резидентами. Хотя контролеры и придерживаются иного мнения, требуя наличия индивидуальной лицензии НБУ для осуществления соответствующих операций, однако в судах удается доказать ошибочность такой позиции) (см. определение ВАСУ от 28.04.2009 г. по делу № К-14599/07).

Право собственности комитента

Важной особенностью договора комиссии является то, что имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента (ч. 1 ст. 1018 ГКУ). Следовательно, комиссионер, который приобрел имущество в интересах комитента, несмотря на то что он действовал от своего имени, не может считаться собственником такого имущества. Это неоднократно подчеркивали и суды.

Так, например, в постановлении ВССУ от 21.02.2012 г. по делу № 6-2085св12 суд четко указывает, что договор комиссии по своей природе не является договором об отчуждении имущества, поскольку предмет такого договора — исключительно правоотношения по предоставлению услуг.

В свою очередь, ВАСУ в постановлении от 07.04.2016 г. по делу № 818/1556/15 (К/800/3701/16) подчеркнул:

«Таким образом, в ходе комиссии не происходит передача права собственности от комиссионера к комитенту — комитент, хотя и не участвует в сделке по приобретению/реализации имущества, однако он все время остается собственником этого имущества или соответствующих денежных средств».

Отчет комиссионера

После совершения сделки по поручению комитента комиссионер должен предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии имущество (ч. 1 ст. 1022 ГКУ).

Поскольку законодательство не устанавливает срок, в течение которого должен быть предоставлен отчет, данный вопрос стоит урегулировать в договоре. Так, если предоставление услуг комиссионером осуществляется разово, можно согласовать, что отчет должен быть предоставлен в течение, скажем, 10-ти дней со дня совершения сделки. Если же комиссионер предоставляет услуги комитенту систематически, договором можно предусмотреть, что отчет должен подаваться ежемесячно в определенную дату.

Если у комитента возникнут определенные возражения относительно такого отчета, он должен сообщить об этом комиссионеру в течение 30-ти дней со дня получения отчета. В противном случае отчет будет считается принятым (ч. 2 ст. 1022 ГКУ).

Отметим, что форму такого отчета комиссионера в некоторых случаях (исходя из особенностей хозяйственных операций, осуществление которых предполагается) целесообразно утверждать в отдельном приложении к договору комиссии, включив в нее наименование, количество, ассортимент и прочие характеристики товара и т.п.

Права и обязанности сторон по договору комиссии

Основными правами комиссионера по договору комиссии являются:

  • право на получение платы за предоставленные им услуги (ч. 1 ст. 1013 ГКУ);
  • право на придержание вещи, приобретенной для комитента, для обеспечения своих требований по договору комиссии (ч. 1 ст. 1019 ГКУ);
  • право отчислять причитающиеся ему по договору суммы из всех денежных средств, поступивших к нему для комитента, если другие кредиторы комитента не имеют преимущественного перед ним права на удовлетворение своих требований из денежных средств, принадлежащих комитенту (ч. 1 ст. 1020 ГКУ);
  • право на возмещение расходов, понесенных им в связи с исполнением своих обязанностей по договору комиссии (ч. 1 ст. 1024 ГКУ).

К основным обязанностям комиссионера относятся следующие:

  • совершать сделки, порученные комитентом, в порядке и на условиях, наиболее выгодных для комитента, определенных законодательством и договором комиссии (ч. 1 ст. 1014 ГКУ);
  • хранить имущество комитента, которое было передано ему комитентом или получено от третьего лица для передачи комитенту. При этом именно комиссионер будет нести ответственность перед комитентом за потерю, недостачу или повреждение имущества комитента (ч. 1 ст. 1021 ГКУ);
  • по завершении своей работы предоставить комитенту отчет о выполненной работе и передать все имущество, принадлежащее комитенту (ч. 1 ст. 1022 ГКУ).

Среди прав комитента стоит сказать о праве требовать от комиссионера исполнения условий договора в соответствии с указаниями комитента. Что же касается обязанностей комитента, прежде всего он обязан принять от комиссионера все надлежаще выполненное по договору, осмотрев имущество, приобретенное для него комиссионером, а в случае выявления в таком имуществе недостатков — немедленно уведомить об этом комиссионера.

Обе стороны вправе отказаться от договора комиссии. Правда, комитент — когда угодно (ч. 1 ст. 1025 ГКУ), а комиссионер — только тогда, когда срок не установлен договором (ч. 1 ст. 1026 ГКУ).

Об отказе от договора обе стороны должны предупредить друг друга не позднее чем за 30 дней (ч. 2 ст. 1025, ч. 1 ст. 1026 ГКУ).

Конечно же, по взаимной договоренности стороны договора комиссии могут наделить друг друга и прочими правами и/или возложить друг на друга обязанности, не предусмотренные законом, при условии, если это будет соответствовать законодательству.

Образец договора комиссии см. здесь.

Редакция

газеты «Интерактивная бухгалтерия»